DataLife Engine > Версия для печати > Сучасні теорії походження права

I. Введення

З питання про поняття, сутності і умовах походження права існує цілий ряд думок, поглядів, теорій. І. Кант зазначав, що право існує тисячі років, а юристи досі не можуть домовитися, що таке право. Це відноситься і до нашої вітчизняної науці. Існування множин шкіл і теорій про право має свої причини:

В· виникнення теорій на різних етапах розвитку суспільства, кожен етап висуває свої проблеми, які і відображаються в теоріях права;

В· зв'язок теорії про праві з різними філософським поглядами;

В· обумовленість теорії національними, релігійними традиціями, особливостями формування правових систем в тій чи іншій країні;

В· однією з важливих передумов множинності теорій є складність механізму правового регулювання, який припускає наявність різних елементів: норм права, юридичних фактів, правозастосовних актів, у тому числі і судових, вплив на право і правове регулювання правосвідомості, моральності з їх уявленням про добро і зло, справедливості, розумності, добросовісності та т.д.

В· крім того, право як соціальний інститут, пов'язаний з економікою, політикою, інтересами класів і соціальних груп та індивідів, у своєму регулюванні взаємодіє з корпоративними та іншими соціальними нормами.

Кожна теорія створюється не на порожньому місці, не у відриві від правового регулювання, але кожна з них бере за основу один-два феномени, які беруть участь у правовому регулювання.

Зауважимо, що існуючі теорії страждають певною однобічністю підходів. На формування теорії впливає і ідеологічна боротьба, яка розвивається в тій чи інший відрізок часу.

II. Теорії і школи виникнення права.

Існуючі Школи та Теорії походження права можуть виражати інтереси різних соціальних сил, змінюються інтереси - змінюються погляди на право. У міру розвитку історії під тиском сформованих історичних, економічних і політичних передумов зароджувалися й успішно розвивалися за допомогою своїх прихильників різні течії, як то: Теологічні теорії права, Теорії В«природного праваВ», Юридичний позитивізм, Нормативізм, Психологічна школа права, Теорія солідаризму, В«Соціалістична юриспруденція і, нарешті, Марксистська теорія права. Всі перераховані вище теорії та школи будуть докладно розглянуті далі.

II.1 . Теологічна теорія права .

Теологічні погляди на право - це історично перше пояснення сутності права, що виникло ще в старовині. Так у законах царя Хаммурапі записано: В«Хаммурапі, цар Вавилона, затвердив своїми законами правду і справедливість по навіюванню бога Мардуха В».

Проте не слід думати, що теологічні погляди на право - це далека історія. Центральною ідеєю божественних поглядів є твердження, що право походить від Бога, створено Богом для регулювання поведінки людей. Воно дається людині через посередника, пророка чи правителя. Ці погляди пов'язані з ідеологією світових релігійних поглядів: іудаїзмом, християнством, буддизмом, ісламом.

У книзі В«ВихідВ» Біблії записано: В«Господь покликав Мойсея на Сінайську гору і передав кам'яні скрижалі, містять закон, писаний перстом Божим В».

У священних книгах індуїзму записано, що Верховна істота (Бог) розкрило Ману свій священний закон як батькові людства в момент створення світу.

Мусульманське право, що міститься у священних книгах ісламу, є одкровенням Аллаха і натхненними Аллахом вислови пророка Мухамеда.

На мій погляд теологічна теорія не може пояснювати походження права, тому що немає доказів того, що закон був писаний В«Божим перстомВ». Ми можемо судити про це тільки з народних історій передаються з покоління в покоління.

II.2. Теорія В«природного праваВ» .

У переддень буржуазної революції найбільшого поширення і розвиток отримала теорія В«природного права В». Вона виходить з подвійності права. Поряд з Позитивним правом, створеним державою, відповідно до цієї теорії, існує вищий В«природне правоВ», властиве людині від природи. В«Природне правоВ» служить критерієм оцінки права позитивного. Все, що у позитивному праві суперечить В«природному правуВ», негідно поваги і не повинно вважатися правом. Під В«природним правомВ» представники цієї теорії фактично розуміли буржуазні уявлення про справедливості, загальне благо. Основними ідеями В«природного праваВ» проголошувалися право приватної власності, право на життя, особисту свободу, прагнення до щастя, рівність, право на революційні виступи проти уряду, що зневажає ці права.

У період розкладу феодалізму і звершення буржуазних революцій розглянута теорія була спрямована проти феодальних теологічних уявлень про право, проти самих феодальних порядків, феодальної держави і права, які визнавалися суперечать духу В«природного праваВ». Представники школи В«природного права В»того часу (Г. Гроцій, Ш. Монтеск'є, Ж.-Ж. Руссо, Д. Локк, А.Н. Радищев) були прогресивними діячами, використовували свої ідеї для критики феодального ладу і для обгрунтування нового, буржуазного ладу. Під гаслами цієї теорії відбувалися буржуазні революції. Її ідеї були відображені в змісті Декларації незалежності США (1776 р.), Декларації прав людини і громадянина у Франції (1789 р.).

Після зміцнення влади буржуазії роль теорії В«природного праваВ» впала. Перше місце зайняли позитивістські ідеї про право. Після другої світової війни ідеї школи В«Природного праваВ» в зміненому вигляді були підхоплені теорією В«відродженого природного права В», яка виступає переважно як теологічне уявлення про право.

Католицьке напрямок цієї теорії спочиває на творах середньовічного теолога Томи Аквінського. Природним правом проголошується право божественне, В«вічне правоВ», право, дане Богом. Право власності та витікаюче з нього нерівність бідних і багатих спочивають на цьому В«вічномуВ» божественному праві.

Головний недолік теорії школи В«природного праваВ» - повне ігнорування сил, впливають на волю людини в його правовому творчості і почала закономірності в розвитку права.

Я вважаю, що ця теорія не описує походження права, тому що вона була висунута тільки для того щоб повалити старі уявлення про право і під її прикриттям проводити буржуазні революції. В«Ця теорія покликана витіснити комуністичні ідеї, заперечливі приватну власність, а з приходом буржуазних порядків вона буде відправлена вЂ‹вЂ‹в архів (Черданцев А.Ф. В«Теорія держави і праваВ» - підручник для вузів).

II.3. Юридичний позитивізм .

Юридичний позитивізм виникає на початку XIX ст., коли буржуазія досить зміцнила свої економічні та політичні позиції, в період відносно мирного розвитку капіталізму, вільної конкуренції. Юридичний позитивізм відбивав впевненість буржуазії в непорушності створеного нею ладу, в могутність її держави і права. Буржуазія бачить у своєму праві фактор стабілізації, порядку, ефективне знаряддя проти наростаючого робітничого руху.

Позитивізм заперечує В«Природне правоВ», яке розглядається як заблуждение умов, що веде до порушення порядку. За теорією юридичного позитивізму право - факт реальності, позитивний факт. Усяке позитивне право походить від влади. Право - наказ влади, підтриманий санкцією примусу. Право є результат тільки правотворчої функції держави, незалежної від економічних і класових відносин.

Юридичний позитивізм пов'язаний з філософським позитивізмом. Сутність права проголошується непознаваемой. Воно не потребує інших обгрунтуваннях крім факту свого існування. Право, на думку К. Бергбома, є основою будь-якого ладу. Позитивісти відривають витоки права від економіки і класових відносин. Своє завдання вони бачать в описі права, у формально-логічному дослідженні його догми. Формально-догматичний описовий метод визнається в якості основного методу дослідження. В рамках юридич...ного позитивізму створюється концепція правової держави. Ідеї вЂ‹вЂ‹позитивізму властиві сучасної буржуазної юриспруденції в різних варіантах.

II.4. Нормативізм .

Одним з напрямків сучасного позитивізму є нормативізм. Нормативізм - це крайній прояв формалізму в теорії права. Творець нормативізму, Г. Кельзен, сприйняв від позитивізму формально догматичний метод, від І. Канта - поділ сфери пізнання на сферу буття і сферу повинності. Кельзен відносить право до сфері повинності, яка ніяк не пов'язана зі світом буття, не залежить від дійсності. Свою теорію він іменує В«чистою теорією праваВ». Сила права в самому праві. Кельзен будує піраміду норм. Кожна норма нижчого порядку діє тільки тому, що створена відповідно до процедури, зазначеної вищої нормою. Сила одних норм спирається, отже на інші, вищі норми, але не на реальні фактори. Сила всієї правової системи випливає з В«основної нормиВ», яка презюмирует існуючої. В основі піраміди лежать індивідуальні норми (рішення судів чи адміністрацій, договори тощо), включені в право. Таким чином, суд розглядається як правотворчий орган. Тут Кельзен відходить від позитивізму, наближаючись до позиції соціологічного напряму. Держава у нього розчиняється в праві, яке є не що інше, як правопорядок, відображення прав.

Юридична наука, заявляв Кельзен, повинна займатися тільки нормами, повинна відкинути економічну і тим більше класову обумовленість права. Оцінка права з позиції моралі неприпустима, бо зв'язок між цими явищами не існує.

Переносячи вчення Кельзена в реальність, можна виділити як позитивні так і негативні моменти. Спочатку про позитивний:

В· Нормативний підхід більше, ніж який-небудь інший, підкреслює визначальне властивість права - Його нормативність. Мати у вигляді керівництво загальне правило - це благо, особливо якщо воно загальне і стійке.

В· Нормативність у даному підході органічно пов'язана з формальною визначеністю права, що істотно полегшує можливість керуватися правовими вимогами.

В· Фиксированность засобів державного примусу у випадках порушення права.

В· Протистояння режиму сваволі і беззаконню.

В· Непряма орієнтація на необхідність зведення в закон належної (справедливої, моральної, прогресивної) волі.

В· Орієнтація на подзаконное нормативне регулювання суспільних відносин у ході юридичної практики.

В· Визнання широких можливостей держави впливати на суспільний розвиток.

Негативне в нормативному підході проявляється в ігноруванні змістовної сторони права: положення в ступені свободи адресатів правових норм, суб'єктивних прав особистості, моральності юридичних норм, відповідність їх об'єктивним потребам суспільного розвитку.

II.5. Психологічна школа права .

Родоначальником психологічної школи права вважається Л.І. Петражітскій, що працював в університетах Росії, а після першої світової війни - у Польщі. Л.І. Петражітскій та інші представники психологічного напряму (В. Лундштет, К. Олівекрона, А. Росс) стверджують, що психіка людей - фактор визначає розвиток суспільства, його моралі, права, держави.

З точки зору Л.І. Петражицького, первинними в праві є психічне правове переживання, правові емоції. Правове переживання носить імперативно (обов'язок) - атрибутивний (правомочність) характер. В цьому переживання правомочність і обов'язок нерозривно пов'язані. Норма права являє собою результат такого переживання, уявне явище, що виражає зв'язок правомочності й обов'язки. Саме правові переживання є ланки, з'єднують суспільство і додають йому стабільність. Л.І. Петражицький не заперечував існування офіційно діючого права, проте не пояснював, чому воно існує і діє. Визнаючи наявність позитивного права, він ділив правові переживання на два типи:

1. переживання позитивного права (уявлення про те, що юридична норма - результат зовнішнього рішення, уявлення про її джерелі);

2. переживання інтуїтивного права, тобто автономного, не пов'язаного з позитивним правом.

Інтуїтивне, автономне право визнається абсолютним, позитивне - відносним. Позитивне право змінюється паралельно зміні психічних переживань.

Психологічне напрям все пояснює і виводить з психіки, відриває державу і право від його дійсних коренів.

II.6. Теорія солідаризму в праві .

Основоположником і найбільш відомим представником теорії солідаризму в праві був французький юрист Л. Дюгі (перша третина XX в.). В якості основних положень, на яких базувалося його вчення, Л. Дюгі висував два:

1. людина - істота суспільна, він не може жити відокремлено;

2. суспільство функціонує лише завдяки солідарності, яка з'єднує індивідів.

З цього положення Дюгі робив висновок про наявність незмінної норми (принципу) солідарності: В«поступай солідарно В». Ніхто не повинен порушувати норму солідарності: не робити нічого, що завдає шкоди солідарності, а робити лише те, що сприяє солідарності. Принцип солідарності постійний, хоча його зміст і змінюється разом з зміною суспільного життя. Він є основою правопорядку і державної організації. З розвитком поділу праці, відзначав Дюгі, люди стають більш залежними один від одного (робочий - від капіталіста, капіталіст - Від робітника і т.д.), а тому солідарність повинна розвиватися і зміцнюватися. На основі ідеї солідарності в суспільстві стихійно складаються різні соціальні норми, в тому числі і правові.

Право, на думку Дюгі, не створюється державою. Правові норми існують без держави, яка лише виявляє норми, що стихійно складаються в суспільстві на основі солідарності, і формулює їх у вигляді закону. Правові норми вище держави, вище законодавця. Якщо держава видає правила, що суперечать солідарності, то вони не будуть дотримуватися, не увійдуть до числа солідарних норм. Право - це не інструмент політики держави. Воно виражає не волю якого класу, а солідарність різних соціальних груп. Існування держави обумовлене поділом праці і необхідністю встановлення і формулювання права, виражає солідарні інтереси. Поділ на правлячих і керованих є наслідком прагнення сильних, енергійних індивідуумів використовувати свою енергію на охорону соціальних норм, організацію громадських реакцій на їх порушення.

Дюгі виступав проти суб'єктивних прав, замінюючи їх соціальною функцією. Робочий і капіталіст не мають суб'єктивних прав, вони мають лише певними соціальними функціями, які покликані здійснювати В«святу солідарністьВ» і забезпечувати В«щасливу гармонію В». Приватна власність - не право капіталіста, а необхідна соціальна функція, без якої немислиме суспільство.

Ідея про соціальну функції приватної власності сприйнята конституціями ряду розвинених країн. Наприклад, в Конституції ФРН (ст. 14) записано: В«Власність зобов'язує. Користування нею повинно служити загальному благу В».

На мою думку, ця ідея була б корисна Росії, де йде перерозподіл власності, створеної спільною працею мільйонів, на користь небагатьох. Важливо, щоб приватна власність, виникає в результаті перерозподілу, використовувалася б не тільки для отримання прибутку, але і в загальносоціальних цілях.

Теорія солідаризму актуальна і в іншому відношенні. Вона лежить в основі політики соціального, класового співробітництва, активно впроваджуються різними політичними силами. Ця ідея починає втілюватися і в Росії. Прикладом цьому служить підписання Договору про суспільну згоду, укладення троїстих угод (Уряд, профспілки, роботодавці).

II.7. В«Соціологічна юриспруденція В».

На противагу позитивізму представники соціологічного напряму - В«соціологічної юриспруденції В»- звертаються до умов функціонування, дії права, до процесу його реалізації. Тому іноді цей напрямок іменується функціоналізмом. Значну роль у становленні соціологічної юриспруденції зіграло рух... В«вільного праваВ». Його представники (Е. Ерліх, Г. Канторович, Ф. Жені та ін) протиставляли В«живе правоВ» праву в законах. В«Живе правоВ» створюється В«союзамиВ». Кожна організація, фабрика, банк, профспілка, об'єднання підприємців, стверджує Є. Ерліх, створюють своє право. Державні приписи - це лише мала частина права, його основну масу складає В«живе правоВ».

Звідси випливало, що суди не пов'язані жорстко державним приписом, особливо якщо мається пробіл або приписи застаріли. Судді можуть і повинні відшукувати норми В«живого права В»і на їх основі виносити рішення. Таким чином обгрунтовувалася свобода суддівського розсуду (звідси і рух В«вільного праваВ»). Представники цього руху практично зрівнювали суддю із законодавцем, наділяли його правотворчої функцією.

Найбільше поширення В«соціологічна юриспруденціяВ» отримала в США. Її філософським витоком є, як правило, філософія прагматизму (дії, практики), згідно з якою істинно те, що корисно, а стосовно до права - правомірно те, що корисно. Як мені здається В«соціологічна юриспруденціяВ» переносить центр ваги з питання, що таке право, на те, як воно діє, що з його допомогою досягається. Роль законів принижується, право розчиняється в інших соціальних фактах, зрівнюється з іншими соціальними нормами, з правозастосувальними актами і т.п.

В«Соціологічна юриспруденція В»різноманітна за своїми відтінкам. Один із її напрямків - інституціоналізм. Його представники виходять з тієї реальності, що в суспільстві поряд з державою існують інші інститути, кожен з яких нібито створює своє право. Крайнє прояв правого нігілізму - школа В«реалістівВ». Помірні реалісти ще додають якесь значення законам, а радикальні вважають закон порожнім посудиною, який суддя може заповнити чим завгодно.

II.8. Марксистська теорія права

Марксистська теорія права названа так по імені одного з основоположників К. Маркса характеризується визнанням зв'язку права з державою. Держава створює та забезпечує дотримання права. У праві виражена державна воля. За цими ознаками Відмінною На

III. Висновок

Одні - Перші державою.

І немає. характеризувати зміст права, а формальним властивістю істотного часу.

IV.

1. В«Теорія держави і

2. З.М. стр.

3. В«Історія держави і О.А.
4. Шершеневич
Зміст

I.
II.
II.1.
II.2.
II.3.
II.4.
II.6.
II.8.
III.
IV.

Вернуться назад