Зміст
Введення. 2
1. Характеристика вчинення виконавчих написів. 3
2. Питання правомірності здійснення нотаріусами виконавчих написів 6
3. Викликає запитання процес визначення випадків, що дають нотаріусу право вчинити виконавчий напис. 8
Висновок. 15
Список літератури .. 16
Введення
"Вчинення виконавчих написів "- така тема даної контрольної роботи.
В даний час в Російській Федерації актуальна проблема використання відмінних від судової форм захисту порушених або оскарженого прав і охоронюваних законом інтересів. Це пояснюється необхідністю зменшити навантаження на судові органи, звільнити суди від вантажу безперечних справ в області як приватних, так і публічних правовідносин. Стосовно справ, які є в більшій мірі спірними, альтернативою судовому їх вирішенню бачиться розгляд таких спорів третейськими судами та використання примирних процедур (Посередництво, медіація), а для справ, які є в більшій мірі безперечними - Адміністративними органами і нотаріатом.
Серед позасудових форм захисту та охорони права особливе місце займає нотаріальна форма. Згідно ст.1 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат [1] (Далі - Основи) нотаріат покликаний забезпечувати захист прав та законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріальних дій від імені Російської Федерації. Серед встановленого Основами переліку нотаріальних дій слід відзначити дії, шляхом вчинення яких нотаріус здійснює захист порушеного права і забезпечує його примусове виконання. Для стягнення грошових сум або витребування майна від боржника нотаріус вчиняє виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість (ст.35, 89 Основ).
1. Характеристика вчинення виконавчих написів
Вчинення виконавчого напису являє собою наступний механізм захисту прав: на підставі документально встановлених формально-визначеним способом фактів уповноваженою особою з ініціативи однієї зі сторін правовідносини (без з'ясування позиції іншої сторони) підтверджується обов'язок сплатити грошову суму або передати майно, при цьому створюються умови для примусового виконання такого обов'язку в порядку, аналогічному порядку виконання виконавчих документів.
Право нотаріусів на вчинення виконавчих написів прийшло на зміну судового наказ, який передбачає дореволюційним російським процесуальним законодавством і Цивільним процесуальним кодексом РРФСР 1923 р. Вказане зміна відбулася в вході перерозподілу компетенції між судами та іншими державними органами з метою звільнення судів від розгляду справ безспірного характеру: в 1926 р. Положення про державний нотаріат в РРФСР до здійснюваних нотаріальних дій було віднесено учинение виконавчих написів. Згодом дане нотаріальну дію згадувалося у всіх нормативно-правових актах радянського періоду, що визначають організаційно-правові засади та компетенцію органів нотаріату в СРСР і союзних республіках.
Федеральним законом від 27 жовтня 1995 р. "Про внесення змін і доповнень до Цивільний процесуальний кодекс РРФСР "ЦПК РРФСР 1964 р. був доповнений главою 11.1 "Судовий наказ", яка регламентує порядок винесення судами судових наказів.
Чинний Цивільний процесуальний кодекс РФ 2002 р. (далі - ЦПК РФ) також містить главу, присвячену видачу судового наказу.
Вважаємо, що не слід протиставляти виконавчий напис і судовий наказ. Також відсутні підстави для тверджень про те, що закріплення в ЦПК РФ такого виду спрощеного судочинства, як судовий наказ, означає неможливість вчинення виконавчих написів. Аналіз глави 11 ЦПК РФ дозволяє зробити наступні висновки. Дійсно, підстави винесення судового наказу та вчинення виконавчих написів принципових відмінностей не мають, але, по-перше, є істотні відмінності в термінах вчинення виконавчого написи і винесення судового наказу; по-друге, порядок виконання судового наказу залежить від волі боржника (після винесення судового наказу боржник, отримавши його копію, має право надіслати заперечення щодо виконання, що тягне за собою скасування судового наказу судом, його виніс, при цьому стягувач вправі звернутися за розглядом своєї вимоги в порядку позовного провадження). Документ же, на якому здійснена виконавчий напис, може бути відразу пред'явлений для примусового виконання в службу судових приставів без якого повідомлення боржника. Судовий наказ за своїм статусом прирівнюється до судового рішення, що спричиняє певні процесуальні наслідки для сторін правовідносини, зокрема, неможливість розгляду тотожного вимоги в судовому порядку. Вчинення виконавчого напису не виключає розгляду спору сторін (якщо такий виникне) судом за суті (ч. З ст.310 ЦПК РФ).
Таким чином, законодавство фактично надає зацікавленій особі можливість вибрати форму захисту права: вчинення виконавчого напису або винесення судового наказу. Вчинення виконавчого напису має ряд переваг для стягувача у порівнянні з видачею судового наказу та з точки зору витрат часу на отримання відповідного акта (виконавча напис вчиняється в день звернення, в той час як судовий наказ виноситься протягом п'яти днів з дати надходження заяви, після чого направляється боржникові, який протягом десяти днів з моменту отримання може представити свої заперечення), і з фінансової сторони (розмір плати за вчинення виконавчого напису, як правило, менше суми державного мита за винесення судового наказу [2]).
Наведені в літературі визначення поняття "виконавча напис" не мають принципових розходжень. Так, одні автори під виконавчим написом розуміють "Розпорядження нотаріуса про стягнення з боржника належної стягувачеві певної суми грошей або будь-якого майна "[3]; інші - "розпорядження нотаріального органу про примусове виконання сплати певної суми грошей або передачі майна "[4]. Т.І. Зайцевої було запропоновано визначення, що підкреслює можливість примусового виконання вимоги стягувача, заснованого на виконавчої написи: "Виконавчий напис - це розпорядження нотаріуса про стягнення з боржника на користь кредитора (стягувача) суми заборгованості або про витребування майна від боржника, має силу виконавчого листа "[5].
На нашу думку, дані визначення містять деякі неточності.
перше, не зовсім коректно розглядати виконавчий напис в якості розпорядження, оскільки нотаріус не володіє владно-розпорядчими повноваженнями у відношенні сторін правовідносини; здійснюючи виконавчу напис, нотаріус підтверджує правомірність домагань стягувача.
друге, сама по собі виконавчий напис не може мати силу виконавчого листа.
Більш правильно говорити, що документ, на якому здійснена виконавчий напис, набуває силу виконавчого документа, тобто такого, на підставі якого можливе здійснення виконавчого провадження.
третє, згідно ст.38 Основ виконавчі написи можуть здійснювати не тільки нотаріуси, але й посадові особи консульських установ Російської Федерації.
Беручи до уваги положення Основ і Федерального закону від 21 липня 1997 р. N 119-ФЗ "Про виконавче провадження" [6], пропонуємо під виконавчим написом розуміти чинене нотаріусами або посадовими особами консульських установ Російської Федерації в установленому порядку нотаріальну дію, спрямоване на підтвердження права вимоги боржника до стягувача і додання документу, на якому така вимога засноване, статусу виконавчого.
2. Питання правомірності здійснення нотаріусами виконавчих написів
В даний час правомірність вчинення нотаріусами виконавчих написів, так само як і можливість примусового виконання документів, на підставі яких здійснена виконавчий напис, ставляться під сумнів. Викликано це трьома наступними причинами.
1. Конституція РФ (ч.3 ст.35) встановлює, що ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду.
Тому юристи та судові органи часто роблять висновок про неконст...
