Катерина Бадуліна, юрисконсульт АКГ В«Інтерком-АудитВ»
Правовий статус іноземного інвестора визначається Федеральним законом від 09.07.2023 № 160-ФЗ В«Про іноземні інвестиції в Російській ФедераціїВ» (далі - Закон № 160-ФЗ). Треба сказати, що закон носить досить декларативний характер: містить тільки в самому загальному вигляді гарантії та пільги для іноземних інвесторів і комерційних організацій з іноземними інвестиціями. Спеціальні норми, пов'язані за участю іноземних інвесторів, містяться у Федеральному законі від 29.04.2023 № 57-ФЗ В«Про порядок здійснення іноземних інвестицій в господарські товариства, що мають стратегічне значення для забезпечення оборони країни і безпеки держави В», Законі РФ від 27.11.2023 № 4015-1В« Про організацію страхової справи в Російській Федерації В», Федеральний закон від 02.12.2023 № 395-1 В«Про банки і банківську діяльністьВ», Федеральний закон від 22.04.2023 № 39-ФЗ В«Про ринок цінних паперівВ» та інших актах.
Іноземним інвестором за Законом № 160-ФЗ визнається особа, яка має право відповідно до законодавством відповідної іноземної держави здійснювати інвестиції на території Російської Федерації. Зазвичай це іноземне юридична особа або іноземний громадянин, а також в певних випадках в якості інвестора може виступати міжнародна організація або іноземна держава.
Закон № 160-ФЗ встановлює для іноземних інвестицій національний правовий режим та передбачає можливість вилучень з даного режиму, як обмежувального, так і стимулюючого характеру. Це означає, що діяльність іноземного інвестора (в тому числі і щодо участі у господарських товариствах) підпорядковується тим ж нормами, що і діяльність російського особи, однак може мати свої особливості.
Участь іноземних інвесторів в
російських господарські товариства здійснюється шляхом створення на території Російської Федерації товариства з іноземними інвестиціями або придбання іноземним інвестором акцій (часток) у статутному капіталі вже існуючих організацій. Акції (частки) в статутному капіталі можуть бути оплачені іноземним інвестором як грошовими коштами, так і іншим майном, оцінка якого здійснюється у валюті РФ - рублях. Виняток передбачено для страхових організацій: іноземний інвестор оплачує акції (Частки) тільки в грошовій формі у валюті РФ. З дня входження до складу учасників товариства іноземного інвестора, суспільство отримує статус комерційної організації з іноземними інвестиціями. З цього моменту товариство користується правовим захистом, гарантіями та пільгами, встановленими Законом № 160-ФЗ.
Комерційна організація з іноземними інвестиціями може створюватися в будь-яких передбачених російським законодавством організаційно-правових формах. Створюються і діють такі організації відповідно до російського правом.
За загальним правилом, організація з іноземними інвестиціями створюється в тому ж порядку, що і російське суспільство (частина 2 статті 20 Закону № 160-ФЗ). Єдине особливу вимога - при реєстрації комерційної організації з іноземними інвестиціями в реєструючий орган подається виписка з реєстру іноземних юридичних осіб відповідної країни походження або інше рівне за юридичною силою доказ юридичного статусу іноземної юридичної особи - засновника (такими доказами можуть бути, наприклад, документи про реєстрацію іноземної юридичної особи у податкових органах).
Для іноземного інвестування в суспільства, здійснюють деякі види діяльності, передбачені особливості - обмеження, обумовлені характером здійснюваної ними діяльності, її важливості для економіки країни.
Особливості передбачені для створення кредитних організацій з іноземною участю. На створення такої організації потрібно отримувати дозвіл Банку Росії незалежно від передбачуваної частки участі іноземного інвестора в статутному капіталі. Порядок та умови отримання дозволу визначаються Положенням ЦБ РФ від 23.04.2023 № 437 В«Про особливості реєстрації кредитних організацій з іноземними інвестиціями В».
Особливий порядок встановлений також для допуску іноземного капіталу в стратегічний сектор економіки. З 2008 р. в РФ діє Федеральний закон від 29.04.2023 № 57-ФЗ В«Про порядок здійснення іноземних інвестицій у господарські товариства, що мають стратегічне значення для забезпечення оборони країни і безпеки держави В»(далі - Закон № 57-ФЗ), яким встановлюється контроль держави за участю іноземного капіталу в цій сфері. Перелік видів діяльності, що мають стратегічне значення для країни, встановлений у статті 6 Закону № 57-ФЗ.
За Законом № 57-ФЗ угоди, що тягнуть встановлення контролю за діяльністю товариств, що мають стратегічне значення [2], полягають тільки на підставі і протягом строку дії дозволу спеціального органу - Урядової комісії з контролю за здійсненням іноземних інвестицій (далі - Комісія). При наявності погодження угоди певного виду (наприклад, по купівлі акцій) наступні угоди такого ж виду вже не вимагають повторного їх узгодження протягом строку дії дозволу.
Документи для отримання дозволу подаються через Федеральну антимонопольну службу (Далі - ФАС), яка здійснює їх попередній розгляд, потім ФАС передає документи зі своїм висновком до Комісії. Комісія визначає обов'язки заявника (стаття 12 Закону № 57-ФЗ), які є умовою надання дозволу на укладання угоди. Потім комісія повідомляє про прийняте рішення ФАС. У разі позитивного рішення ФАС підписує з інвестором угоду про виконання умов для укладання угоди. При цьому перелік підстав, за якими Комісія вправі відмовити в узгодженні угоди відсутня. За Законом № 57-ФЗ обов'язковість попереднього узгодження таких угод належить не тільки до іноземних інвесторів, але і до російських організаціям, що входять в одну групу осіб з іноземними інвесторами. Ця норма спрямована на запобігання ситуацій, коли за допомогою спеціально створеної іноземної компанії, контроль над стратегічним товариством прагне встановити компанія російська.
Очевидно, що Закон № 57-ФЗ має своєю метою контролювати втручання іноземних інвестицій в стратегічний сектор, і це необхідно. Проте надмірно ускладнена процедура отримання погодження, а також можливість відмови в узгодженні угод без пояснення причин можуть призвести до значного скорочення закордонного інвестування в такі господарські товариства. Крім того, це створює певні передумови для неоднакового підходу до потенційним інвесторам.
Закон № 57-ФЗ визначає, що угоди щодо встановлення контролю над товариствами стратегічного значення, вчинені без узгодження встановлення контролю, є нікчемною. Рішення загальних зборів акціонерів товариства та угоди, зроблені після встановлення неузгодженого контролю можуть бути визнані недійсними за позовом ФАС.
За цього питання вже існує деяка судова практика. Зокрема, спори, пов'язані з продажем акцій компанії ТГК-2 (Визначення ВАС РФ від 14.10.2023 № ВАС-12440/10 по справі № А40-59081/09-83-445, Визначення ВАС РФ від 14.10.2023 № ВАС-12440/10 по справі № А40-59081/09-83-445, ін.) Розглядаючи зазначені спори, суд прийшов до висновку про нікчемність правочинів, вчинених без узгодження в порушення Закону № 57-ФЗ.
При цьому статтею 15 Закону № 57-ФЗ передбачений досить цікавий правової механізм, розрахований, в тому числі на випадки, коли угода не підпадає під дію російського права. У разі отримання несанкціонованого контролю над суспільством, суд позбавляє інвестора або групи осіб, до якої входить інвестор, права голосу на загальних зборах за позовом ФАС. Однак треба мати на увазі, що в міжнародних угодах РФ про захист інвестицій можуть міститися особливі заходи захисту прав іноземних інвесторів, у цьому випадку практичне застосування даної норми буде ускладнюватися.
В цілях державного контролю за діяльністю іноземних інвесторів в статті 15 Закону № 57-ФЗ передбачена додаткова обов'язок для іноземних інвесторів або груп осіб, до яких входять іноземні інвестори, що купують 5% і більше акцій (ча...
