може стати основним перешкодою до його укладення.
Так як визначення суду, як і судовий наказ, виноситься без вирішення справи по суті, тобто суд не встановлює в повному обсязі обставини справи, включені в межі доказування, отже, факти, зафіксовані в мотивувальній частині визначення або судового наказу, не можуть мати преюдиціальне силу і повинні доводитися при розгляді інших справ.
Відповідно до ч. 2 ст. 68 ЦПК РФ не потребують доказування обставини, на яких засновує свої вимоги або заперечення сторона, якщо ці обставини визнано супротивної стороною. Визнання обставин справи слід відрізняти від визнання позову. Визнання позову є актом волевиявлення сторони за розпорядженням своїм матеріально-правовим інтересом і тягне винесення рішення про задоволення вимог позивача. Визнання позову може бути скоєно відповідачем або його представником, якщо відповідне повноваження спеціально обумовлено в довіреності, виданої представнику.
У сучасному цивільному процесі після набрання чинності ЦПК РФ 2002р. отримала законодавче закріплення саме остання точка зору. Суд не перевіряє відповідність визнаного факту обставинам справи при вирішенні питання про прийнятті визнання. Відповідно до ч. 2 і 3 ст. 68 ЦПК визнання факту є для суду обов'язковим, якщо тільки немає підстав вважати, що визнання скоєно з вадами волі або з метою приховання певних фактів. Таким чином, у ЦПК РФ реалізована концепція визнання факту як акту розпорядження стороною своїми процесуальними правами.
Особливу увагу адвокату рекомендується звернути на нові види судових доказів у цивільному процесі, отримали законодавче закріплення в ЦПК РФ: аудіо-та відеозапису, віднесені до письмових доказів протоколи судових засідань, протоколи вчинення окремих процесуальних дій та додатки до них. В арбітражному процесі з'явився такий вид доказу, як інші документи і матеріали. У цивільному процесі отримали визнання законодавця письмові докази, отримані за допомогою факсимільного, електронного чи іншого зв'язку або іншим дозволяє встановити достовірність документа способом.
Допустимість аудіо-, відеозаписів у цивільному та арбітражному процесі на протязі багатьох років є предметом дискусій. Раніше подібна дискусія велася навколо електронних доказів, у тому числі факсимільних повідомлень. Основні докази супротивників використання цих доказів при розгляді цивільних справ зводяться, по-перше, до того, що такі докази можна легко підробити, а по-друге, що отримання і відтворення аудіо-і відеозаписів може бути пов'язане з порушенням недоторканності приватного життя громадян [[11]].
Можливість підробки не може бути підставою для відмови у прийнятті аудіо, відеозаписів в якості доказів. Письмові, речові докази також можуть бути підроблені, проте така можливість не позбавляє їх доказової сили. В цивільному процесі можливе заяву про фальшивість доказів (ст. 186 ЦПК РФ). Суд у таких випадках вправі за своєю ініціативою призначити експертизу, а також вжити інших заходів для перевірки достовірності доказів.
У цивільному процесі ст. 77 ГПК РФ створює передумови для можливої вЂ‹вЂ‹перевірки достовірності аудіо-, відеозаписів. Адвокату слід мати на увазі, що подання аудіо-, відеозаписів повинно супроводжуватися зазначенням відомостей про те, хто, коли їх зробив і в яких умовах вони здійснювалися.
Питання про порушення аудіо, відеозаписами недоторканності приватного життя, гарантованої ст. 23 Конституції РФ, не має сьогодні однозначного рішення. ЦПК РФ не містить заборони на використання в якості доказів аудіо-, відеозаписів, отриманих без згоди осіб, чиї голоси і (або) зображення зафіксовані на представленого запису. Правила збирання інформації про особисте життя, встановлені в КПК РФ і Федеральному законі від 12 серпня 1995р. № 144-ФЗ "Про оперативно-розшукову діяльність", спрямовані на спеціальний об'єкт регулювання і не застосовні до цивільних правовідносин.
У ст. 185 ЦПК РФ передбачено застосування тих самих заходів з охорони таємниці приватного життя при відтворенні аудіо, відеозаписів в судовому засіданні, що і при оголошенні листування і телеграфних повідомлень громадян (ст. 182 ЦПК РФ). Питання про допустимість аудіо, відеозапису має вирішуватися в кожному конкретному випадку на підставі вимог, що пред'являються ЦПК РФ, відповідно, до цього виду доказів [[12]].
3. Виступ адвоката в судовому засіданні
Діяльність адвоката по захисту інтересів подається в судовому розгляді по цивільному справі в суді загальної юрисдикції складається з трьох самостійних, але пов'язаних між собою логічно частин:
1) виступ з поясненнями (ст. 174 ЦПК РФ);
2) подання адвокатом доказів та участь в дослідженні доказів супротивної сторони;
3) виступ у дебатах (ст. 190 ЦПК РФ).
На відповідних етапах судового засідання реалізується право сторони бути вислуханою судом. Це право є складовою частиною права на справедливий судовий розгляд, гарантованого ст. 6 Європейської конвенції з прав людини. Саме в своїх виступах адвокат намагається переконати суд у обгрунтованості запропонованої ним правової позиції у справі. Тому виступ адвоката в судовому засіданні завжди є самою важливою частиною його роботи в суді.
У поясненнях сторін і третіх осіб, якими починається розгляд справи по суті в засіданні суду загальної юрисдикції, кожна особа, яка бере участь у справі, висловлює послідовно іншою стороною.
4. задоволення позову.
Цивільний
Участь адвоката в Відповідно до ст. Слід логічно права.
При необхідності розгляду. Якщо В У такому Таке
Виступ в Таке
5.ожно заздалегідь підготувати в остаточному вигляді на відміну від промови в поясненнях. Виступ в дебатах повинно враховувати сказане іншими особами, які беруть участь у справі, в їх поясненнях, а також результати дослідження доказів, висновок прокурора чи представника державних органів або органів місцевого самоврядування, якщо вони беруть участь у судовому розгляді.
Нерідко в судовому засіданні несподівано з'являються нові аргументи іншої сторони, заперечення проти доказової сили представлених документів, показань свідка чи інших доказів. Про цих доводах, запереченнях необхідно пам'ятати, і вміло вплітати їх спростування у логічну мову про те, чому досліджені докази підтверджують обставини, на які сторона посилається, і чому докази супротивної сторони не володіють доказової силою, а її правове обгрунтування неспроможне.
Виступ адвоката в суді іноді ускладнюється тим, що суддя, використовуючи своє повноваження задавати питання в будь-який момент виступу, перериває адвоката на півслові, задає питання про обставини, про які адвокат поки не встиг сказати, вимагає негайно показати якийсь документ. Адвокат при цьому змушений відповідати на питання судді, утримуючи в пам'яті слова, на яких зупинився, а нерідко перебудовувати на ходу частини свого виступу, переставляти акценти з одних обставин і доказів на інші.
Як правило, в арбітражному і цивільному процесах суд не виділяє спеціальний час на підготовку промові в дебатах. У рідкісних випадках може бути оголошено перерву на кілька хвилин, протягом яких адвокат повинен зуміти зібратися з думками. Таким чином, виступ в дебатах - завжди експромт.
Неможливо точно передбачити, що станеться в судовому засіданні, але готуватися до виступу в дебатах можна і потрібно.
З'ясування всіх можливих обставин справи під час бесіди з акредитуючою і ретельне вивчення доказів до судового засідання дозволить адвокату припустити можливі заперечення супротивної сторони і підготуватися до них. Якщо не вдалося відкласти судовий розгляд у зв'язку з заявленими новими обставинами і пред'явленими новими доказами, представнику позивача у дебатах доведеться не лише обгрунтовувати свої вимоги, але і відповідати на заперечення відповідача, аналізувати доказову силу представлених ним доказів.
Завершуються дебати сторін реплікою. Сл...
